Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero - Foreign Corrupt Practices Act

Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero
Gran Sello de los Estados Unidos
Otros títulos cortos
Título largo Una Ley para enmendar la Ley de Bolsa de Valores de 1934 para que sea ilegal que un emisor de valores registrados de conformidad con la sección 12 de dicha Ley o un emisor que deba presentar informes de conformidad con la sección 15 (d) de dicha Ley para realizar ciertos pagos a funcionarios y otras personas extranjeras, para exigir a dichos emisores que mantengan registros precisos y para otros fines.
Siglas (coloquial) FCPA
Apodos Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de 1977
Promulgado por el 95 ° Congreso de los Estados Unidos
Eficaz 19 de diciembre de 1977
Citas
Ley Pública 95-213
Estatutos en general 91  Stat.  1494
Codificación
Títulos modificados 15 USC: Comercio y Comercio
Secciones de la USC modificadas 15 USC cap. 2B § 78a et seq.
Historia legislativa
  • Introducido en el Senado como S. 305 por William Proxmire ( D - WI ) el 18 de enero de 1977
  • Consideración del comité por parte del Senado Bancario , Cámara de Comercio
  • Aprobado por el Senado el 5 de mayo de 1977 (aprobado)
  • Aprobada por la Cámara el 1 de noviembre de 1977 (aprobada, en lugar de HR 3815 )
  • Informado por el comité conjunto de la conferencia el 6 de diciembre de 1977; acordado por el Senado el 6 de diciembre de 1977 (acordado) y por la Cámara el 7 de diciembre de 1977 ( 349-0 )
  • Firmado como ley por el presidente Jimmy Carter el 19 de diciembre de 1977

La Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de 1977 ( FCPA ) ( 15 USC  § 78dd-1 , et seq. ) Es una ley federal de los Estados Unidos que prohíbe a los ciudadanos y entidades estadounidenses sobornar a funcionarios de gobiernos extranjeros para beneficiar sus intereses comerciales.

La FCPA es aplicable en todo el mundo y se extiende específicamente a las empresas que cotizan en bolsa y su personal, incluidos funcionarios, directores, empleados, accionistas y agentes. Tras las enmiendas realizadas en 1998, la Ley también se aplica a las empresas y personas extranjeras que, ya sea directamente o a través de intermediarios, ayuden a facilitar o realizar pagos corruptos en territorio estadounidense.

De conformidad con su propósito contra el soborno, la FCPA enmienda la Ley de Bolsa de Valores de 1934 para exigir que todas las empresas con valores cotizados en los EE. UU. Cumplan con ciertas disposiciones contables, como garantizar registros financieros precisos y transparentes y mantener controles contables internos.

La FCPA es aplicada conjuntamente por el Departamento de Justicia (DOJ) y la Comisión de Bolsa y Valores (SEC) , que aplican sanciones penales y civiles, respectivamente.

Desde su aprobación, la FCPA ha sido objeto de controversias y críticas, es decir, si su aplicación desalienta a las empresas estadounidenses de invertir en el extranjero. La Ley fue posteriormente enmendada en 1988 para elevar el estándar de prueba para un hallazgo de soborno.

Disposiciones y alcance

El objetivo principal de la Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero (FCPA) es prohibir que las empresas y sus funcionarios individuales influyan en funcionarios extranjeros con pagos o recompensas personales. La FCPA se aplica a cualquier persona que tenga cierto grado de conexión con los Estados Unidos y participe en prácticas corruptas en el extranjero, así como a empresas estadounidenses, corporaciones extranjeras que comercialicen valores en los EE. UU., Ciudadanos estadounidenses, ciudadanos y residentes que actúen en apoyo de una práctica extranjera corrupta, estén o no físicamente presentes en los EE. UU. Esto se considera el principio de nacionalidad de la ley. Cualquier persona involucrada en estas actividades puede enfrentarse a una pena de prisión.

En el caso de personas físicas y jurídicas extranjeras , la Ley cubre sus actos si se encuentran en los EE. UU. En el momento de la conducta corrupta. Este se considera el principio protector de la ley. Además, la FCPA rige no solo los pagos directos a funcionarios, candidatos y partidos extranjeros, sino también los pagos realizados a cualquier otro destinatario con el fin de influir en un funcionario, candidato o partido extranjero. Estos pagos no se limitan a formas monetarias y pueden incluir cualquier cosa de valor. Este se considera el principio de territorialidad del acto.

La FCPA está sujeta a un debate académico y en el Congreso en curso sobre sus efectos en el comercio internacional. Los académicos han descubierto que su aplicación desalienta a las empresas estadounidenses de invertir en mercados extranjeros. Esto coincide con la observación bien establecida de que las empresas que realizan fusiones y adquisiciones en mercados emergentes enfrentan un nivel excepcionalmente mayor de riesgo regulatorio y de corrupción.

Personas sujetas a la FCPA

Emisores
El término "emisor" se utiliza para describir cualquier corporación estadounidense o extranjera que tenga una clase de valores registrados, o que deba presentar informes según la Ley de Bolsa y Valores de 1934 ( 15 USC § 78dd-1 )
Preocupaciones domésticas
Se refiere a cualquier individuo que sea ciudadano, nacional o residente de los EE. UU. Y cualquier entidad comercial organizada bajo las leyes de los EE. UU. O uno de sus estados, o que tenga su lugar principal de negocios en los EE. UU. ( 15 USC § 78dd-2 )
Cualquier persona jurídica
Cubre empresas e individuos ( 15 USC § 78dd-3 )

Historia

Las investigaciones realizadas por la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos a mediados de la década de 1970 revelaron que más de 400 empresas estadounidenses admitieron haber realizado pagos cuestionables o ilegales de más de 300 millones de dólares a funcionarios gubernamentales, políticos y partidos políticos extranjeros. Los abusos abarcaron desde el soborno de altos funcionarios extranjeros para asegurar algún tipo de acción favorable por parte de un gobierno extranjero, hasta los llamados pagos de facilitación que se hicieron para asegurar que los funcionarios del gobierno cumplieran con ciertas obligaciones ministeriales o administrativas. Si el funcionario no tiene más remedio que sobornar, y el soborno es legal en el país, el soborno se considera necesario para "engrasar las ruedas", es decir, para facilitar la realización de negocios. Entre los principales ejemplos de tales prácticas se encuentran los escándalos de soborno de Lockheed , en los que funcionarios de la empresa aeroespacial Lockheed pagaron a funcionarios extranjeros en varios países para favorecer los productos de su empresa, y el escándalo Bananagate , en el que Chiquita Brands sobornó al presidente de Honduras para obtener un gobierno más favorable. políticas.

En respuesta a estas revelaciones de alto perfil, el Congreso promulgó la FCPA para detener el soborno de funcionarios extranjeros y restaurar la confianza pública en la integridad del sistema empresarial estadounidense. La ley fue promulgada por el presidente Jimmy Carter el 19 de diciembre de 1977. La primera acción de ejecución penal en virtud de la ley fue contra Finbar Kenny . Kenny había adelantado a Sir Albert Henry , primer ministro de las Islas Cook, 337.000 dólares de los ingresos de los sellos postales para la campaña de reelección de Henry. En 1979, Kenny se convirtió en el primer estadounidense en declararse culpable de violar la FCPA y fue multado con 50.000 dólares.

La Ley fue enmendada por primera vez por la Ley Ómnibus de Comercio y Competitividad de 1988, donde el Título V se conoce como "Enmiendas a la Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero de 1988". Introdujo un estándar de "conocimiento" con el fin de encontrar violaciones de la Ley, que abarca el "desprecio consciente" y la "ceguera intencional". Otras enmiendas fueron para obsequios "de buena fe", "razonables" y legales según las leyes del país extranjero.

La segunda enmienda fue la Ley Internacional Antisoborno de 1998, que fue diseñada para implementar la Convención Antisoborno de la OCDE , es decir, para incluir a ciertas personas extranjeras y ampliar el alcance más allá de las fronteras estadounidenses.

La FCPA dominó la aplicación internacional de la lucha contra la corrupción desde su introducción hasta alrededor de 2010, cuando otros países comenzaron a introducir una legislación más amplia y sólida, en particular la Ley de Sobornos del Reino Unido de 2010 . La Organización Internacional de Normalización introdujo un estándar internacional de sistema de gestión contra el soborno en 2016. En los últimos años, ha aumentado la cooperación en las acciones de aplicación de la ley entre países.

Aplicación

La Comisión de Bolsa y Valores (SEC) y el Departamento de Justicia (DOJ) son conjuntamente responsables de hacer cumplir la FCPA, ya que enmienda tanto la Ley de la SEC como el código penal. La aplicación de la SEC se aplica a las empresas que regula, mientras que el DOJ hace cumplir la Ley contra todas las demás empresas nacionales. Esta división fue criticada incluso antes de que se aprobara la ley. En 2010, la SEC creó una unidad especializada para la aplicación de la FCPA. En 2012, la SEC y el DOJ emitieron su primera guía conjunta de la FCPA, la segunda edición de esta guía se publicó en 2020.

Requisitos

Las disposiciones contra el soborno de la FCPA hacen que sea ilegal que una persona estadounidense y ciertos emisores extranjeros de valores realicen un pago a un funcionario extranjero con el fin de obtener o retener negocios para o con, o dirigir negocios a, cualquier persona. . Desde la Enmienda de 1998 de la FCPA, también se aplican a las empresas y personas extranjeras que realizan cualquier acto para promover un pago corrupto, mientras que en los EE. UU. El significado de funcionario extranjero es amplio. Por ejemplo, un propietario de un banco que también es ministro de finanzas se consideraría un funcionario extranjero según el gobierno de EE. UU. Los médicos de los hospitales administrados o de propiedad del gobierno también se consideran funcionarios extranjeros en virtud de la FCPA, al igual que cualquier persona que trabaje para una institución o empresa administrada o propiedad del gobierno. Los empleados de organizaciones internacionales como las Naciones Unidas también se consideran funcionarios extranjeros según la FCPA. Una decisión de la corte de apelaciones federal de 2014 proporcionó orientación sobre cómo se define el término "funcionario extranjero" en la FCPA.

Debido a que la Ley se refiere a la intención del soborno más que a la cantidad, no existe ningún requisito de materialidad . Está prohibido ofrecer cualquier cosa de valor como soborno, ya sea en efectivo o artículos que no sean en efectivo. Esto incluso puede incluir el pago de viajes para funcionarios de gobiernos extranjeros, cuando se considere "excesivo".

La FCPA también requiere que las empresas cuyos valores coticen en los EE. UU. Cumplan con sus disposiciones contables. Estas disposiciones contables operan en conjunto con las disposiciones antisoborno de la FCPA y requieren que las respectivas corporaciones hagan y mantengan libros y registros que reflejen de manera precisa y justa las transacciones de la corporación y que diseñen y mantengan un sistema adecuado de controles contables internos. Un número cada vez mayor de empresas está tomando medidas adicionales para proteger su reputación y reducir su exposición mediante el empleo de los servicios de empresas de debida diligencia encargadas de examinar a terceros intermediarios e identificar a los funcionarios gubernamentales que fácilmente se pasan por alto y que están integrados en empresas extranjeras de propiedad privada. Esta estrategia es un elemento de un Programa de Cumplimiento de la FCPA eficaz, ya que muestra un intento sincero de evitar situaciones comerciales en las que se trate de personas de alto riesgo (antecedentes o proximidad a un comportamiento poco ético).

Con respecto a los pagos a funcionarios extranjeros, la ley establece una distinción entre soborno y facilitación o " pagos de grasa ", que pueden estar permitidos bajo la FCPA, pero aún pueden violar las leyes locales. La distinción principal es que los pagos de bonificación o los pagos de facilitación se realizan a un funcionario para acelerar su desempeño de las tareas de rutina que ya está obligado a realizar. La excepción se centra en el propósito del pago más que en su valor. Los pagos a funcionarios extranjeros pueden ser legales según la FCPA si los pagos están permitidos por las leyes escritas del país anfitrión. Ciertos pagos o reembolsos relacionados con la promoción de productos también pueden estar permitidos bajo la FCPA. { Https://www.sec.gov/investor/alerts/fcpa.pdf}

Una empresa estadounidense que adquiera una empresa extranjera podría enfrentarse a la responsabilidad sucesora por las violaciones de la FCPA cometidas por la empresa extranjera antes de ser adquirida. Generalmente, las empresas adquirentes pueden ser responsables como sucesoras de violaciones preexistentes de la FCPA cometidas por una empresa adquirida cuando esas violaciones estaban sujetas a la jurisdicción de la FCPA cuando se cometieron. Esta posición fue confirmada aún más por el DOJ en una opinión de 2014 que indica que la conducta previa a la adquisición por parte de una empresa extranjera objetivo sin un nexo jurisdiccional con los EE. UU. No estaría sujeta a la aplicación de la FCPA.

Soluciones anti-soborno / anti-corrupción (ABAC)

Las empresas se centran cada vez más en sus competencias básicas y, como resultado, contratan a más terceros para que proporcionen funciones empresariales críticas. Las empresas no tienen control directo sobre sus proveedores externos, lo que los expone a riesgos regulatorios y de reputación de violaciones de la FCPA por parte de esos terceros. Según la FCPA, las empresas son responsables de las actividades que involucran tanto sus relaciones internas como externas. Las empresas que operan a nivel internacional o que contratan a terceros en países con un alto índice de percepción de la corrupción corren un riesgo especial. Muchas empresas han adoptado ahora soluciones "anti-soborno / anticorrupción" (ABAC) para combatir este riesgo y ayudar a protegerse de multas y daños a la reputación.

Las soluciones de cumplimiento de ABAC son un subconjunto de la gestión de terceros . Estos sistemas pueden administrar automáticamente información de terceros y monitorear sus actividades en curso de acuerdo con la regulación FCPA.

Solicitud

Una aplicación más estricta del Departamento de Justicia y la SEC ha aumentado la prominencia de la FCPA a partir de 2010. El sitio web de la SEC muestra una lista completa de casos de ejecución desde 1978. Los casos seleccionados notables de la aplicación de la FCPA desde 2008 son los de ALCOA, Biomet, Bizjet, Hewlett Packard Company, KBR, Marubeni Corporation, News Corporation, Siemens, Smith & Nephew y Walmart de México de la siguiente manera:

En 2008, Siemens AG pagó $ 450 millones en multas penales al DOJ y $ 350 millones a la SEC por violar la FCPA . Esta es una de las sanciones más grandes jamás cobradas por un caso de la FCPA.

En 2012, la empresa japonesa Marubeni Corporation pagó una sanción penal de 54,6 millones de dólares por infracciones de la FCPA cuando actuaba como agente de la empresa conjunta TKSJ, que comprendía Technip , Snamprogetti Netherlands BV, Kellogg Brown & Root Inc. y JGC Corporation . Entre 1995 y 2004, la empresa conjunta ganó cuatro contratos en Nigeria por valor de más de 6.000 millones de dólares, como resultado directo de haber pagado 51 millones de dólares a Marubeni para que los utilizara para sobornar a funcionarios del gobierno nigeriano.

En 2012, Smith & Nephew pagó 22,2 millones de dólares al DOJ y la SEC, y Bizjet International Sales and Support Inc. pagó 11,8 millones de dólares al DOJ por sobornos a funcionarios de gobiernos extranjeros. Ambas empresas celebraron un acuerdo de enjuiciamiento diferido.

En marzo de 2012, Biomet Inc. pagó una multa penal de US $ 17,3 millones para resolver los cargos de violaciones de la FCPA y US $ 5,5 millones en devolución de ganancias e intereses previos al juicio a la SEC.

En enero de 2014, ALCOA pagó $ 175 millones en devolución de ingresos y una multa de $ 209 millones para resolver los cargos de que su subsidiaria australiana de minería de bauxita contrató a un agente que hizo sobornos a funcionarios del gobierno en Bahrein y a funcionarios de Aluminium Bahrain BSC para asegurar a largo plazo contratos para el suministro de mineral de bauxita a la empresa.

En marzo de 2014, Marubeni Corporation acordó con el Departamento de Justicia pagar una multa de 88 millones de dólares después de declararse culpable de participar en un plan para pagar sobornos a funcionarios indonesios de alto rango con el fin de asegurar un lucrativo proyecto de energía.

El 24 de febrero de 2015, Goodyear Tire and Rubber Company "Goodyear" acordó pagar más de $ 16 millones para resolver los cargos de la FCPA de que dos de sus subsidiarias africanas supuestamente pagaron $ 3,2 millones en sobornos que generaron $ 14,122,535 en ganancias ilícitas. Los cargos de la SEC FCPA involucraron a las subsidiarias de Goodyear en Kenia y Angola por supuestamente pagar sobornos a trabajadores del gobierno y del sector privado a cambio de ventas en cada país. Según la SEC, porque "Goodyear no evitó ni detectó estos pagos indebidos porque no implementó controles adecuados de cumplimiento de la FCPA en sus subsidiarias" y, para la subsidiaria de Kenia, "porque no realizó la debida diligencia adecuada" antes de su adquisición. No se alegó que Goodyear tuviera alguna participación o conocimiento de la conducta indebida de sus subsidiarias.

Cargos

En 2009, el ex representante William J. Jefferson , demócrata de Luisiana, fue acusado de violar la FCPA al sobornar a gobiernos africanos por intereses comerciales.

En 2010, el Departamento de Justicia y la SEC estaban investigando si los ejecutivos de Hewlett Packard Company pagaron alrededor de 10,9 millones de dólares en sobornos entre 2004 y 2006 al Fiscal General de Rusia "para ganar un contrato de 35 millones de euros para suministrar equipos informáticos en toda Rusia". El 11 de septiembre de 2014, HP Rusia se declaró culpable ante el juez federal de distrito D. Lowell Jensen del Distrito Norte de California por conspiración y violaciones sustanciales de las disposiciones contables y contra el soborno de la FCPA. El tribunal condenó a HP Rusia a pagar una multa de 58.772.250 dólares.

En julio de 2011, el Departamento de Justicia abrió una investigación sobre el escándalo de piratería telefónica de News International que provocó la caída de News of the World , el periódico sensacionalista británico recientemente cerrado. En cooperación con la Oficina de Fraudes Graves (Reino Unido) , el Departamento de Justicia debía examinar si News Corporation violó la FCPA al sobornar a agentes de policía británicos. Nueve policías fueron condenados, incluido un oficial superior en el comando antiterrorista del Met, Det Ch Insp April Casburn, el exoficial antiterrorista del Met Timothy Edwards, el ex oficial de policía Simon Quinn, el ex oficial del Met Paul Flattley y Scott Chapman, un ex- oficial de prisión.

Un artículo de abril de 2012 en el New York Times informó que un ex ejecutivo de Walmart de México y Centroamérica alegó en septiembre de 2005 que Walmart de México había pagado sobornos a funcionarios en todo México para obtener permisos de construcción, que los investigadores de Walmart encontraron evidencia creíble de que los mexicanos y las leyes estadounidenses se habían violado, y que los ejecutivos de Walmart en los Estados Unidos "silenciaron" las acusaciones. Según un artículo de Bloomberg, la "investigación de Wal-Mart sobre un posible soborno en México puede provocar la salida de ejecutivos y multas elevadas del gobierno de EE. UU. Si revela que los altos directivos sabían de los pagos y no tomaron medidas suficientemente firmes, dijeron expertos en gobierno corporativo". Eduardo Bohorquez, director de Transparencia Mexicana, un grupo de "vigilancia" en México, instó al gobierno mexicano a investigar las acusaciones. Wal-Mart y la Cámara de Comercio de Estados Unidos habían participado en una campaña para enmendar la FCPA; según los proponentes, los cambios aclararían la ley, mientras que según los opositores, los cambios debilitarían la ley.

Otros casos son con Avon Products , Invision Technologies , BAE Systems , Baker Hughes , Daimler AG , Monsanto , Halliburton , Titan Corporation , Triton Energy Limited , Lucent Technologies .

Excepción

Como principio general de la Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero (FCPA), en los Estados Unidos, las empresas y negocios en los Estados Unidos tienen prohibido realizar pagos a funcionarios extranjeros por acciones gubernamentales de rutina. Sin embargo, cualquier pago que no afecte la decisión del funcionario extranjero no se considera un soborno. Por ejemplo, un empresario de los Estados Unidos puede realizar un pago a un funcionario del gobierno para acelerar un trato o transacción. Dicho pago se considera un pago de grasa (y no un soborno), que es legal según la FCPA.

En este sentido, se hace necesario comprender cuándo una cantidad pagada pasa de ser un pago de grasa a un soborno, lo cual es ilegal según la ley. Esta es una zona gris de la ley que aún no se ha aclarado. Existen numerosos factores que podrían desempeñar un papel en la demarcación entre los dos, que incluyen: el monto del pago, la frecuencia del pago, el estado / nivel del funcionario extranjero al que se ha realizado el pago, el resultado del caso con respecto al cual se realizó el pago, etc.

Ver también

Referencias

enlaces externos